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“996”“007”“大小周”工作制违法吗？

996：每天从早9点工作到晚9点，每周工作6天

007：从早0点到晚0点，一周工作7天不休息

大小周：大周一周工作6天，小周一周工作5天

劳动者拒绝违法超时加班，单位能否解除劳动合同？

针对这些疑问，2021-08-26 人社部、最高人民法院联合发布第二批劳动人事争议典型案例，给出了答案。

在第一宗典型案例中，张某于2020年6月入职某快递公司，双方订立的劳动合同约定试用期为3个月，试用期月工资为8000元。

公司规章制度规定，工作时间为早9时至晚9时，每周工作6天，这属于典型的996工作制。

2个月后，张某以工作时间严重超出法律规定上限为由拒绝超时加班安排。

某快递公司即以张某在试用期间被证明不符合录用条件为由与其解除劳动合同。

张某向劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决某快递公司支付违法解除劳动合同赔偿金8000元。

最终，仲裁委员会裁决某快递公司支付张某违法解除劳动合同赔偿金8000元，并将案件情况通报劳动保障监察机构。

劳动保障监察机构对某快递公司规章制度违反法律、法规规定的情形责令其改正，给予警告。

2

为确保劳动者休息权的实现，我国法律对延长工作时间的上限予以明确规定。

用人单位制定违反法律规定的加班制度，在劳动合同中与劳动者约定违反法律规定的加班条款，均应认定为无效。

法律依据：

《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定：

“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但每月不得超过三十六小时。”

第四十三条规定：

“用人单位不得违反本法规定延长劳动者的工作时间。”

《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条规定：

“下列劳动合同无效或者部分无效：……(三)违反法律、行政法规强制性规定的。”

人社局特别强调了劳动者依法享有相应的劳动报酬和休息休假权益，且遵守国家工时制度是用人单位的法定义务。

超时加班极易引发劳动争议，影响劳动关系和谐与社会稳定。

因此以典型案例的形式确认了996、007等无度加班文化制度的违法性，字节跳动作为互联网企业的龙头迅速做出反应。

3

2021年7月9日，字节跳动宣布将从8月1日起取消大小周，8月开始有需求的团队和个人，可通过系统提交加班申请。

2021年8月31日，是字节跳动取消大小周后的首个发薪日，全体员工普调降低了17%左右。

一位字节的员工在社交平台上称，他们将公司的这种行为调侃为“普调”，原有的意思是普遍涨工资，但在字节这里变成了普遍降工资。

字节跳动此次肯定是为了合规整改，响应国家政策取消周末强制加班制度。

但是问题来了，实行大小周周末强制加班违法，难道降薪就合法吗？

情况一:

如果字节跳动约定工资是固定工资（包含基本工资、加班费、绩效、奖金等），那么即使字节跳动取消大小周，也不能违反合同约定，降低员工工资。

情况二：

如果字节跳动约定工资构成非常明确，工作包含基本工资XX、大小周加班费XX、绩效XX、奖金XX，那么字节跳动取消大小周，就可以不用支付加班费。

虽然劳动行政管理部门还没有定论，但根据我对互联网大厂的了解，大厂的薪资制度还是很完善的。

而字节跳动大概率是第二种情况，不会因取消大小周而产生的降薪违法。

4

平时我在处理劳动争议案件中，遇到更多的情况是单位实行996甚至007。

不仅严重超时加班，还不足额支付加班费，并且大都实行包薪制度。

包薪制是指在劳动合同中打包约定法定标准工作时间工资和加班费的一种工资分配方式。

之前我在劳动争议仲裁委员会值班时，遇到女员工来咨询：

在单位工作了两年多，入职时签了一份劳动合同，劳动合同约定的基本月基本工资是2480元（上海市最低工资），实际上月工资6000元。

每天上班12个小时，一个月只能休息一天有事还得请假，一个月休息一天不扣工资，如果休息一天以上就一天扣200元。

后来她因家中有事请假2天回老家，但等她回来上班的时候，单位却不让她进厂了。

于是她来申请劳动仲裁要求单位支付违法解除的赔偿金，并了解一下像她这样的情况是不是可以主张加班费？

是否可以主张入职以来全部加班费？

问题一：以上情况是不是可以主张加班费？

能否主张加班费，要看到手工资是否涵盖了全部加班费。

为了更直观的说明这个问题，我们来一起算一下。

员工月基本工资2480元，日工资114元，工作日延时加班1.5倍，休息日2倍，节假日3倍，为了方便计算我们只计算工作日和休息日，计算员工全勤至少能拿到多少工资。

1、工作日22天，每天延时4小时，延时加班折合有11天1.5倍工资，合计1881元；

2、休息日上班8天，每天延时4小时，休息日加班折合有12天2倍工资，合计2736元；

也就是说，一个月基本工资2480元、一个月工作30天、每天工作12个小时的员工，她至少每月要拿到7097元。

咨询者每个月6000元的工资肯定不能涵盖掉全部加班费，所以她当然可以按照实际出勤情况主张加班工资差额。

问题二：是否可以主张入职以来全部加班费？

很多单位遇到加班问题一般的应对策略就是：

首先打死不承认，如果遇到员工保留了全部的考勤记录，就推托说超过一年诉讼时效了，只补发当年或者近两年的加班费。

实际上加班费并不是一年的诉讼时效制度。

仲裁时效分为普通仲裁时效和特别仲裁时效，在劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生劳动争议的，应当适用特别仲裁时效，即劳动关系存续期间的拖欠劳动报酬仲裁时效不受“知道或者应当知道权利被侵害之日起一年”的限制。

但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

加班费属于劳动报酬，相关争议处理中应当适用特别仲裁时效。

法律依据:

《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：

“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”

《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：

“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬……”。

《关于工资总额组成的规定》(国家统计局令第1号)第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：……(五)加班加点工资”。

包薪制在部分加班安排较多且时间相对固定的行业中比较普遍,比如加工制造业、广告行业、互联网行业等。

虽然用人单位有依法制定内部薪酬分配制度的自主权，但内部薪酬分配制度的制定和执行须符合相关法律的规定。

实践中，部分用人单位存在以实行包薪制规避或者减少承担支付加班费法定责任的情况。

实行包薪制的用人单位应严格按照不低于最低工资标准支付劳动者法定标准工作时间的工资，同时按照国家关于加班费的有关法律规定足额支付加班费。

按照《资本论》的理论，加班就是压榨劳动者的剩余价值，过度加班是资本的必然选择。

但无论是资本主义还是社会主义国家，发展到一定阶段都必然要保护劳动者，这样才能保证长久发展。

5

不久前，字节新上任CEO梁汝波公布了来自公司内部的调查结果，竟然有高达1/3的员工反对取消大小周。

这一结果很多人可能会觉得奇怪，但也是意料之中。

为什么有这么多人不愿意取消大小周呢？

这又回到了大多数人的初心。出来工作大部分都是为了赚钱，如果你觉得大小周加班不值，那么可能是报酬不到位。

而在字节跳动员工的眼中，一些人愿意大小周，主要是因为他们给的太多了。

字节跳动取消了大小周，员工加班收入骤减，当月工资降幅17%左右，预估每月薪资实际至少会少去2000-3000元。

不加班了，钱也少了，有人说；“那还不如加班呢。”

也有网友说：“反对的不是大小周，反对的是降薪。”

取消996、007、大小周，拒绝过度加班，初衷是好的，但对于一个普通员工来说，加班真的不是用时间就能简单控制的。

难道不加班了，车贷房贷可以不用还？到手的工资就能增加？养育子女、赡养父母的成本就会降低？

所以，想要真正扼制住加班的不良风气，只有让打工人的收入水平提高了，才能真正的得到解决。